構(gòu)成不正當競爭，變更企業(yè)名稱——
在先深圳"圖騰"字號對抗在后北京"圖滕"字號終審勝訴！
由于企業(yè)名稱登記注冊的地域性，不同地域的市場主體在同行業(yè)注冊相同或近似字號的情況比比皆是，其中不乏利用仿冒知名企業(yè)字號等搭便車的手段進行不正當競爭的不法經(jīng)營者。本文將通過分析深圳圖騰公司與北京圖滕公司侵害商標權(quán)及不正當競爭糾紛一案探討《反不正當競爭法》第六條第（二）項關(guān)于企業(yè)字號的法律保護問題。
一、基本案情
深圳市圖騰通訊科技有限公司（簡稱“深圳圖騰公司”）成立于2000年，專注于為數(shù)據(jù)中心、云計算、大數(shù)據(jù)、通訊、網(wǎng)絡(luò)、電氣、工業(yè)控制、船舶、安防等行業(yè)開發(fā)、制造高品質(zhì)的機柜產(chǎn)品，系國內(nèi)最具規(guī)模的機柜制造商?！?span>TOTEN”、“圖騰”商標自2000年公司成立當年就開始在國內(nèi)申請商標保護，與此同時，“TOTEN”商標還通過國際注冊積極布局海外市場。至今經(jīng)過長達20余年的持續(xù)使用和廣泛宣傳，“圖騰TOTEN”多次被評為排名位列前三的中國服務(wù)器機柜十大品牌，是中國機柜行業(yè)知名品牌。
北京圖滕科技有限公司（原北京邁寧合泰科技有限公司）成立于2012年，2016年將企業(yè)字號變更為“圖滕”，并在其官網(wǎng)醒目位置宣稱“專業(yè)機柜生產(chǎn)廠家”、“機柜行業(yè)的超越者”。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，北京圖滕公司不僅通過仿冒深圳在先知名“圖騰”字號的不當行為進行不正當競爭，還通過其關(guān)聯(lián)公司大量搶注與深圳圖騰公司在先“TOTEN”及“圖騰”知名商標高度近似的“TOTENG”、“圖滕”、“越圖騰”等系列商標，并且在天貓商城開設(shè)的圖滕旗艦店突出使用“圖滕機柜TOTENG”標識，誤導(dǎo)消費者，謀取不當利益。
為了維護自身及消費者的合法權(quán)益，深圳圖騰公司通過商標行政程序及民事訴訟程序依法開展維權(quán)行動，其中，廣東君逸律所代理的深圳市圖騰通訊科技有限公司（以下簡稱“深圳圖騰公司”）訴北京圖滕科技有限公司、北京智遠通納科技有限公司侵害商標權(quán)及不正當競爭糾紛一案獲得終審勝訴判決，北京知識產(chǎn)權(quán)法院終審認定，北京智遠公司、北京質(zhì)遠公司（原北京圖滕公司）作為同業(yè)經(jīng)營者，在天貓旗艦店機柜商品及官網(wǎng)上使用“圖滕TOTENG”標識的行為侵犯了深圳圖騰公司對“TOTEN”商標享有的注冊商標專用權(quán)；在案證據(jù)可以證明深圳圖騰公司的“圖騰”字號在機柜行業(yè)內(nèi)具有一定知名度，北京質(zhì)遠公司（原北京圖滕公司）作為同業(yè)經(jīng)營者，理應(yīng)知曉深圳圖騰公司的“圖騰”字號，但其仍使用“圖滕”作為企業(yè)字號并在機柜行業(yè)內(nèi)經(jīng)營，其行為已構(gòu)成不正當競爭。最終，判決維持一審法院關(guān)于停止商標侵權(quán)、停止使用“圖滕”字號并變更企業(yè)名稱以及連帶賠償深圳圖騰公司經(jīng)濟損失及合理開支26萬元的判決。
二審期間，北京圖滕科技有限公司已經(jīng)變更企業(yè)名稱為北京質(zhì)遠通納科技有限公司，同時國家知識產(chǎn)權(quán)局作出關(guān)于第23175274號“圖滕”商標無效宣告請求裁定，認定該商標在計算機外圍設(shè)備商品上的申請注冊構(gòu)成了《商標法》第三十二條“以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標”之情形，并裁定該商標在計算機外圍設(shè)備商品上予以無效宣告。
二、案件評析
《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條規(guī)定，經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）。
字號作為企業(yè)名稱的核心組成要素，具有識別不同市場主體的作用，同時也起到承載企業(yè)商譽的功能。根據(jù)《反不正當競爭法》第六條第（二）項的規(guī)定，字號以法律的形式明確被納入企業(yè)名稱的保護范圍。以下主要從在先字號對抗在后字號的角度分析如何適用《反不正當競爭法》第六條第（二）項對企業(yè)字號進行保護，解決企業(yè)字號之間的沖突。
首先，適用《反不正當競爭法》第六條第（二）項保護在先字號的前提是“有一定影響”。由于企業(yè)名稱注冊的地域性，在先字號并不當然享有排斥在后字號使用的權(quán)利，只有“有一定影響”的企業(yè)字號才可以認定為《反不正當競爭法》第六條第（二）項規(guī)定的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）。企業(yè)字號的保護范圍取決于其影響力的大小，知名度或影響力越大，其保護范圍也越廣，受保護的力度也越大。而在考慮是否“有一定影響”時，應(yīng)當從使用時間、使用范圍、使用方式等方面綜合進行分析。具體也可參考《商標法》和相關(guān)司法解釋對于在先使用并有一定影響商標的認定標準，如法釋〔2017〕2號《最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第二十三條第二款在先使用人舉證證明其在先商標有一定的持續(xù)使用時間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的，人民法院可以認定為有一定影響。本案中，為證明“圖騰”字號的知名度，深圳圖騰公司提交了大量線上線下銷售證據(jù)、獲得的榮譽證據(jù)以及國內(nèi)外參展證明。法院經(jīng)審查認定，深圳圖騰公司自2000年至今一直使用“圖騰”作為其企業(yè)字號，且提交的發(fā)票等銷售證據(jù)、排行及所獲獎?wù)碌葮s譽證據(jù)，可以證明其在機柜行業(yè)內(nèi)具有一定知名度。
其次，適用《反不正當競爭法》第六條第（二）項保護在先字號的判斷標準是在后字號的使用行為是否容易造成混淆誤認?！斗床徽敻偁幏ā返诹鶙l將“引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系”規(guī)定為混淆行為的要件。混淆的判斷依據(jù)可以參考法釋〔2017〕2號《最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第十二條之規(guī)定：“應(yīng)當綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認定是否容易導(dǎo)致混淆：（一）商標標志的近似程度；（二）商品的類似程度；（三）請求保護商標的顯著性和知名程度；（四）相關(guān)公眾的注意程度；（五）其他相關(guān)因素。商標申請人的主觀意圖以及實際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素”。本案中，雙方均屬于機柜領(lǐng)域的同業(yè)經(jīng)營者，且在后字號“圖滕”與在先字號“圖騰”讀音相同、字形相近，給相關(guān)公眾的整體印象相近，構(gòu)成近似，同時考慮到在先字號“圖騰”具有的知名度，在后字號“圖滕”的使用容易造成混淆誤認。
第三，在后字號的登記使用者是否具有不正當競爭的主觀意圖也是重要的考量因素。反不正當競爭法的立法目的旨在保護公平競爭的市場經(jīng)濟秩序，制止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益。對于違反誠實信用原則、擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者和消費者合法權(quán)益的不正當競爭行為，應(yīng)當受到《反不正當競爭法》的規(guī)制。本案中，北京質(zhì)遠公司成立于2012年，2016年將企業(yè)字號變更為“圖滕”，并且自2017年開始通過其關(guān)聯(lián)公司在多個關(guān)聯(lián)類別大量申請注冊與深圳圖騰公司在先“TOTEN”及“圖騰”知名商標高度近似的“TOTENG”、“圖滕”、“越圖騰”等商標，其作為同業(yè)經(jīng)營者，理應(yīng)知曉深圳圖騰公司的“圖騰”企業(yè)字號，但其仍使用“圖滕”作為企業(yè)字號并在機柜行業(yè)內(nèi)經(jīng)營，其行為構(gòu)成不正當競爭，故而最終被法院判決承擔停止侵權(quán)和不正當競爭及賠償損失的法律責任。
三、重要啟示
企業(yè)經(jīng)營應(yīng)當遵循誠實信用和公平競爭的基本原則。實踐中，一些不法經(jīng)營的市場主體不僅通過搶注他人在先知名商標實施傍名牌的侵權(quán)行為，還通過登記使用他人在先有一定知名度的企業(yè)字號實施不正當競爭行為，利用打擦邊球的不當手段實施侵權(quán)行為，誤導(dǎo)消費者，謀取不正當利益。其中《反不正當競爭法》第六條第（二）項之規(guī)定對加大企業(yè)字號權(quán)的法律保護，對保護企業(yè)的合法權(quán)益，維護公平競爭的市場秩序，保護消費者合法權(quán)益具有重要意義。但畢竟企業(yè)名稱具有較強的地域性，企業(yè)字號的法律保護具有一定限制條件，如要對字號得到跨區(qū)域的更有力的保護，首先應(yīng)當將字號注冊為商標，使其同時獲得商標法和反不正當競爭法的保護。